法律尽职调查

经世律师事务所单润泽律师和毕诗勇律师曾作为特邀讲师在内蒙古产权交易中心就“企业法律尽职调查要点及风险防控分析”开展专题讲座，两位律师分别就法律尽职调查的必要性、流程、工作方法、工作范围和案例等进行了详细的讲解。部分自治区区属国有企业、驻区中央企业、盟市国有企业等60余人参加了本次讲座。参会人员通过本次讲座更加注重在对外投资并购、自身改制重组等方面法律尽职调查的重要性。笔者借此机会将“法律尽职调查”的相关内容进行归纳总结，以供大家交流与参考。

单润泽律师

毕诗勇律师

含义

法律尽职调查是指律师事务所及律师接受委托人之委托，就委托人拟议的商业计划或交易事项（如股权并购或资产并购），运用专业的法律知识，利用一定的手段和方法，对调查事项有关的法律事项进行有目的的调查和了解，并依据法律法规的规定对调查或核实的结果进行法律分析和论证，向委托人出具尽职调查报告，为委托人经营或交易决策提供依据的活动。

目的

法律尽职调查的首要目的在于为客户提供评价目标公司有关项目的法律资格以及相关项目的各种事项是否符合法律规定，最终目的则在于防范风险，避免不必要的失误和损失。

工作流程

法律尽职调查要想有条不紊的进行，取得预期的效果，那就需要按照合理的程序开展和实施。法律尽职调查的一般程序如下：

1．签署意向协议书和保密协议

2．出具尽职调查清单

3．现场尽职调查

4．政府相关部门调查

5．出具尽职调查报告

6．整理尽职资料并归档

主要调查方法

为了确保法律尽职调查工作能在确定的时间内高效、有序地开展，尽职调查的工作方法一般分为内部调查和外部调查。

内部调查主要包含3项内容：

1．企业实地调查

查看企业办公场所、厂房、土地、设备、产品和存货等实物资产。

2．审阅文件资料

通过公司工商注册登记、财务报告、业务文件、法律合同等各项资料审阅，发现异常及重大问题。

3．相关人员访谈

与企业内部各层级、各职能人员充分沟通，了解情况。

外部调查以下2种方式为主：

1．调取职权部门信息

通过政府部门调取如工商、产权、信用、判决等重要凭证信息。

2．参考中介意见

与中介机构的会计师、审计师、券商、税务师和投资咨询机构的投资人了解专业信息。

主要调查范围

法律尽职调查是为了全面评估企业资产和业务的合规性，法律尽职调查主要范围包括：

（一）公司基本情况

1．公司设立情况

了解公司注册时间、注册资金、经营范围、股权结构和出资情况，并取得营业执照、公司章程、评估报告、审计报告、验资报告、工商登记文件等资料，核查公司工商注册登记的合法性、真实性。

2．历史沿革情况

查阅公司历年营业执照、公司章程、工商登记等文件，以及历年业务经营情况记录、年度检验、年度财务报告等资料，核查是否存在遗留问题。

3．公司主要股东情况

调查了解主要股东的背景，相互之间关联关系或一致行动情况及相关协议；主要股东和实际控制人最近三年内变化情况或未来潜在变动情况。

（二）管理人员调查

1．管理人员任职资格和任职情况

调查了解管理人员的教育经历、专业资格、从业经历及主要业绩，以及在公司担任的职务与职责。

2．高管人员薪酬及兼职情况

通过查阅三会文件、与高管人员交流等方法，调查公司为高管人员制定的薪酬方案、股权激励方案；调查高管人员在公司内部或外部的兼职情况。

（三）业务与技术情况

1．行业情况及竞争情况

根据公司主营业务及所属行业，了解行业监管体制和政策趋势，了解行业的市场环境、市场容量、进入壁垒、供求状况、竞争状况、行业利润水平和未来变动情况，判断行业的发展前景及行业发展的有利和不利因素。

2．采购情况及生产情况

通过与采购部门、主要供应商沟通，查阅相关资料等方法，调查公司主要原材料市场供求状况。取得公司生产流程资料，结合生产核心技术或关键生产环节，分析评价公司生产工艺、技术在行业中的领先程度。

3．核心技术和研发情况

调查公司拥有的专利，分析产品的核心技术，考察其技术水平、技术成熟程度、同行业技术发展水平及技术进步情况；核查核心技术的取得方式及使用情况，判断是否存在纠纷或潜在纠纷及侵犯他人知识产权的情形。

（四）同业竞争与关联交易调查

1．同业竞争情况

通过询问公司及其控股股东或实际控制人、实地走访生产或销售部门等方法，调查公司控股股东或实际控制人及其控制的企业实际业务范围、业务性质、客户对象、与公司产品的可替代性等情况，判断是否构成同业竞争，并核查公司控股股东或实际控制人是否对避免同业竞争做出承诺以及承诺的履行情况。

2．关联方和关联交易情况

确认公司的关联方及关联方关系，通过与公司高管人员、财务部门和主要业务部门负责人交谈，查阅账簿、相关合同、会议记录、独立董事意见，发函询证，咨询注册会计师意见，调查公司与关联方进行的关联交易。

（五）财务状况

1．财务数据分析

根据公司历年财务报告，收集能够反映公司财务基本状况的财务数据，如：资产（货币资金、应收账款、存货、对外投资、无形资产）、负债（银行借款、应付账款）、销售收入、销售成本、补贴收入、利润总额、净利润等。

2．纳税情况

查阅公司报告期的纳税资料，调查公司所执行的税种、税基、税率是否符合现行法律、法规的要求。取得公司税收优惠或财政补贴资料，核查公司享有的税收优惠或财政补贴是否符合财政管理部门和税收管理部门的有关规定，分析公司对税收政策的依赖程度和对未来经营业绩、财务状况的影响。

（六）风险因素及其他重要事项调查

1．重大合同

通过公司高管人员出具书面声明、向合同对方函证、与相关人员谈话、咨询中介机构等方法，核查有关公司的重大合同是否真实、是否均已签署，并核查合同条款是否合法、是否存在潜在风险。核查重大合同的订立是否履行了内部审批程序、是否超越权限决策，分析重大合同履行的可能性，关注因不能履约、违约等事项对公司产生或可能产生的影响。

2．诉讼和担保情况

通过高管人员出具书面声明、查阅合同、走访有关监管机构、与高管人员或财务人员谈话、咨询中介机构等方法，核查公司所有对外担保（包括抵押、质押、保证等）合同，调查公司及其控股股东或实际控制人、控股子公司、高管人员和核心技术人员是否存在作为一方当事人的重大诉讼或仲裁事项以及公司高管人员和核心技术人员是否存在涉及刑事诉讼的情况，评价其对公司经营是否产生重大影响。

每一位律师进行法律尽职调查的方法和尺度不同，但目的都是要通过勤勉尽责、审慎独立、切实有效的调查发现项目中存在的风险，为客户提出解决方案以及提供法律上的依据和支持，进而使交易双方减少交易风险，在一定程度上保证交易的顺利进行。